האם ניתן לדרוש ממציע מידע על קיומו של עבר פלילי ו/או תיקים פליליים תלויים ועומדים נגדו או נגד נושאי משרה או בעלי עניין בו, ולפסול את הצעתו למכרז על בסיס מידע זה?
התשובה לשאלה זו טמונה בסעיף 14 לחוק המידע הפלילי ותקנת השבים, תשע"ט–2019, ובתקנות המידע הפלילי ותקנת השבים (מסירת מידע מהמרשם הפלילי לשם התקשרות בחוזה לביצוע עסקה במסגרת מכרז), תשפ"ה–2025, שנכנסו לתוקף בפברואר 2025.
ככלל, החוק מבחין בין מכרז לרכישת טובין, לבין מכרז לרכישת שירותים או לביצוע עבודה.
ככל שמדובר במכרז לרכישת טובין, החוק מאפשר לשלב במכרז תנאי סף, שעניינו היעדר עבר פלילי של המציע, בעלי שליטה במציע ונושאי משרה במציע. ככל שמדובר במכרז לרכישת שירותים או לביצוע עבודה החוק מאפשר להוסיף על אלה גם את נותני השירות או מבצעי העבודה בפועל מטעם המציע (לדוגמה, עובד של המציע או קבלן משנה מטעמו).
ככל שמדובר במכרז לרכישת טובין, החוק מאפשר לעורך המכרז לשקול רק מידע הנוגע לעבירות המנויות בתוספת לחוק (עבירות מס, עבירות כלכליות, הלבנת הון, פגיעה בתחרות, קשר לארגון פשיעה). ככל שמדובר במכרז לרכישת שירותים או לביצוע עבודה, החוק מאפשר לשקול מידע הנוגע לכל עבירה שיש לה זיקה לשירות או לעבודה מושא המכרז, ובלבד שסוג העבירות צוין מראש במסמכי המכרז.
חשוב להדגיש, כי פסילת מציע בגין עבר פלילי אינה אוטומטית, אלא היא מחייבת התייחסות לשיקולים המנויים בסעיף 36 לחוק (כגון חומרת העבירה, הזמן שחלף, מספר פרטי הרישום ועוד) ובתקנה 5 (האם המידע הפלילי מעלה חשש לפגיעה באיכות השירות או העבודה, האם המידע הפלילי מעלה חשש לפגיעה בתחרות ובשוויון, האם עולה מהמידע הפלילי חשש לפגיעה בשלומו או בביטחונו של אדם, חשש לפגיעה בטוהר המידות ועוד), וכן לשיקולים ענייניים נוספים שיש להם זיקה למכרז ולהתקשרות העומדים על הפרק, ככל שקיימים כאלה.
עוד חשוב להדגיש, כי פסילת מציע בגין עבר פלילי אינה מהווה ענישה נוספת על מעשים שבוצעו בעבר, אלא היא צופה פני עתיד. על כן, יש חשיבות רבה לשאלה האם המציע תיקן את דרכיו, האם הגורמים שביצעו את העבירות בפועל עדיין מכהנים בו, האם המציע נקט בפעולות שתכליתן למנוע הישנות של עבירות מעין אלה בעתיד וכד'.
על מנת לברר סוגיות אלה, החלטה על פסילת מציע בגין עבר פלילי כפופה לעריכת שימוע, שבו תינתן למציע הזדמנות להתייחס להיבטים שצוינו לעיל.
תשומת הלב מופנית גם לסעיף 30 לחוק, שממנו עולה כי עורך מכרז רשאי לשקול גם מידע בדבר תיקים תלויים ועומדים (מידע מהמרשם המשטרתי) נגד המציע או מי מטעמו, ואינו מוגבל למידע בדבר הרשעות בלבד.
עוד חשוב לזכור, כי מידע פלילי שנמסר במסגרת עריכת מכרז הינו סודי ואינו כפוף לזכות עיון של המציעים האחרים (סעיף 35 לחוק).
